問題由來

現(xiàn)代公司的本質(zhì)是公司所有者與公司經(jīng)營者在權(quán)力上分離。股東表決權(quán)是公司所有與公司控制的連接點，是股東實現(xiàn)對公司有效管理和合法控制的最主要工具，被喻為風箏的繩子。

公司控制權(quán)與股東利益直接相關(guān)，掌握公司控制權(quán)就意味著對公司財產(chǎn)和資源掌握主動權(quán)，而公司控制權(quán)爭奪又與表決權(quán)密切相關(guān)。股東的表決權(quán)數(shù)越多，其對公司的控制力就越大。因此，股東表決權(quán)對公司控制權(quán)的維持或者爭奪具有特別的意義：對于當權(quán)派而言，股東表決權(quán)是其維持對公司控制的手段；對于在野派而言，股東表決權(quán)是其爭奪公司控制權(quán)的工具。

股東表決權(quán)是股東的法定權(quán)利，股東出資是股東的法定義務(wù)，當股東未履行或未完全履行其法定的出資義務(wù)時，其表決權(quán)的行使應(yīng)否受到限制，《公司法》對此未作明確規(guī)定。根據(jù)公司法解釋（三）第十七條規(guī)定，可以對 “ 利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利 ” 進行合理限制，但并未將表決權(quán)列入其中。實踐中，瑕疵出資股東的表決權(quán)能否被限制以及如何限制，存在較大分歧。

基本案情

云帆公司成立于2006年，注冊資本88萬元，實收資本88萬元，股東出資為：俞某48萬元、華某12萬元、范某8萬元、李某20萬元。

2010年3月，云帆公司決定增資擴股320萬元。一致同意由梁某出資300萬元（分兩期）、鄭某出資20萬元。增資后的公司注冊資本為408萬元。

2010年4月，云帆公司六位股東共同簽署了股東會決議，決議主要內(nèi)容為：通過新的公司章程；同意梁某、鄭某成為新股東；俞某為公司執(zhí)行董事和法定代表人，梁某為公司總經(jīng)理；股東出資額及各自股權(quán)比例如下圖：

上圖中梁某的出資部分：第一期130萬元，于2010年5月前繳付，第二期170萬元，于2011年5月前繳付。同時，全體股東一致約定并且認可：不按出資比例享受權(quán)利，而是按約定分配的股權(quán)比例行使權(quán)利。

2010年5月，經(jīng)會計師事務(wù)所驗資，梁某實際出資130萬元，鄭某實際出資20萬元。

2011年1月26日，云帆公司召開臨時股東會，表決法定代表人變更為梁某。梁某、李某、鄭某投贊成票，俞某、華某投反對票，范某棄權(quán)。因?qū)Ρ頉Q權(quán)的計算發(fā)生分歧，故梁某訴至法院，請求確認云帆公司2011年1月26日股東會決議有效。梁某認為，其股權(quán)比例51%，表決權(quán)應(yīng)為51%，加上同意股東李某（10.9025%）、鄭某（5.39%），贊成票數(shù)為67.2925%，超過2/3；俞某認為，梁某實際出資130萬元，尚欠170萬，可行使的表決權(quán)數(shù)應(yīng)為22.1%（130/300×51%），加上李某、鄭某，贊成票未達到2/3。

需要說明的一個情況是：梁某應(yīng)繳的第二期170萬，在表決時尚未到期。訴訟時，第二期仍然沒有繳納。

觀點分歧

本案的爭議焦點在于：變更法定代表人為梁某的股東會決議是否經(jīng)過了有 2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，涉及的法律問題是：未足額出資的股東的表決權(quán)應(yīng)否受到限制以及如何限制。

第一種觀點認為，不應(yīng)受到限制。理由如下：

1 ?.?股東表決權(quán)是基于股東身份取得，是股東的一項固有的法定權(quán)利，無法律明確規(guī)定不得限制，目前我國公司法和司法解釋均未規(guī)定可以限制股東表決權(quán)。

2 ?.?表決權(quán)屬于股東共益權(quán)，非股東自益權(quán)。根據(jù)一般法理，共益權(quán)不應(yīng)當受到限制。公司法解釋（三）第十七條規(guī)定公司章程可以對未足額出資的股東的權(quán)利作出限制，但限制的范圍明確限定為股東自益權(quán)，并不包括共益權(quán)。亦因如此，公司法解釋（三）第十七條在最后定稿時把 “表決權(quán)”從討論稿中刪去。

3 ?.?公司法對股東瑕疵履行出資義務(wù)已設(shè)計了救濟途徑。

第二種觀點認為，可以受到限制。理由如下：

1 ?.?表決權(quán)作為股東參與公司管理的經(jīng)濟民主權(quán)利，原則上屬于共益權(quán)，但又具有一定的特殊性，股東通過資本多數(shù)決的表決權(quán)機制實現(xiàn)對公司的有效管理和控制，其中也包括控制公司財產(chǎn)權(quán)，故表決權(quán)實質(zhì)上是一種控制權(quán)，同時亦兼有保障股東自益權(quán)行使與實現(xiàn)之功能，具有工具性質(zhì)。

2 ?.?如果讓未盡出資義務(wù)的股東通過行使表決權(quán)控制公司，不符合權(quán)利與義務(wù)對等、利益與風險一致的原則，也不利于公司的長遠發(fā)展。

3 ?.?公司法解釋（三）第十七條規(guī)定可以對未實際繳納的出資部分的股東權(quán)利予以限制，可以理解為包含股東表決權(quán)。

法律評析

筆者同意第二種觀點，未足額出資的股東的表決權(quán)受到限制。

1 ?． 關(guān)于股東表決權(quán)的法律屬性

股東表決權(quán)又稱為股東決議權(quán)，是公司法中最為重大的基本問題之一。美國著名公司法專家Easterbrook和Fischel 認為：如果說有限責任是公司法的最顯著的特征，那么表決權(quán)則是第二特征。關(guān)于股東表決權(quán)概念，國內(nèi)學界表述不一，如：是股東通過股東大會上的意思表示、可按所持股份參加股東共同的意思決定的權(quán)利；［1］?是基于股東地位而享有的、就股東大會的議案作出一定意思表示的權(quán)利；［2］?是股東基于其所持有的股份、在大會上對決議草案做出同意或反對的意思表示、借以形成公司意思的權(quán)利。［3］?共同特點有三：一是基于股東所持的股份而行使的權(quán)利；二是行使的地方為股東會會議；三是一種意思表示。

關(guān)于股東表決權(quán)的性質(zhì)，我國學界尚不統(tǒng)一。多數(shù)觀點認為表決權(quán)是共益權(quán)，即股東對公司的重大事務(wù)參與管理的權(quán)利，包括：股東大會召集請求權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、知情權(quán)、對董事及高級職員監(jiān)督權(quán)等。與之相對應(yīng)的是自益權(quán)，即股東獲取財產(chǎn)利益的權(quán)利，包括：股利分配請求權(quán)、新股認購優(yōu)先權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。自益權(quán)是一種財產(chǎn)利益權(quán)，共益權(quán)是一種參與管理權(quán)。“表決權(quán)之行使固然要體現(xiàn)各自股東的利益和要求，但由于公司的意思表示是由多個股東表決權(quán)之行使匯集而成的，表決權(quán)之行使又必然介入公司和其他股東的利益，此種介入形式既可表現(xiàn)為對公司和其他股東利益的尊重和促進，又可表現(xiàn)為對公司和其他股東利益的限制和壓抑。由此可見，表決權(quán)與自益權(quán)大異其趣，當屬共益權(quán)之范疇。”［4］

但是，也有觀點認為，表決權(quán)作為自益權(quán)的手段而行使，兼具共益權(quán)和自益權(quán)的特點，甚至可視為自益權(quán)。還有觀點認為表決權(quán)是固有權(quán)，是基于股東地位而從股東權(quán)中涌流出來的一種權(quán)能，除非依據(jù)法律規(guī)定，不得以公司章程或其他方式予以剝奪或限制的權(quán)利。［5］?但反對觀點認為特別股股東行使表決權(quán)得以章程加以限制或剝奪，所以表決權(quán)不是固有權(quán)。［6］?隨著股票、股權(quán)種類的發(fā)展變化，出現(xiàn)了無表決權(quán)股，股東可以在章程中規(guī)定股權(quán)的種類，可以取消某些股票、股權(quán)的表決權(quán)，所以表決權(quán)已經(jīng)不再是固有權(quán)。［7］

筆者認為，自益權(quán)、非固有權(quán)原則上應(yīng)當限制，共益權(quán)、固有權(quán)原則上不應(yīng)限制。表決權(quán)作為股東參與公司管理的經(jīng)濟民主權(quán)利，原則上屬于股東共益權(quán)，但又具有一定的特殊性。股東通過資本多數(shù)決的表決權(quán)機制選擇或罷免董事、確立公司的運營方式、決策重大事項等，借以實現(xiàn)對公司的有效管理和控制，其中包括控制公司財產(chǎn)權(quán)，故表決權(quán)實質(zhì)上是一種控制權(quán)，同時亦兼有保障股東自益權(quán)行使與實現(xiàn)之功能，具有工具性質(zhì)和雙重性格。就控制股東而言，表決權(quán)的控制工具性格表現(xiàn)得尤為明顯。控制股東參與公司并不是為了參與公司決議的形成過程，而是為了指導(dǎo)自己的候選人選為董事，把自己制定的議案變成公司決議，最終實現(xiàn)對公司的控制。［8］

2 ?. 關(guān)于股東表決權(quán)的立法梳理

公司法第四十三條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外。如何理解上述條文之中的出資比例問題，理論界有三種觀點：

一是實繳說，即，應(yīng)當按股東的實繳出資行使表決權(quán)。與知情權(quán)、股東會出席權(quán)、提案權(quán)、訴權(quán)不具有可分性不同，表決權(quán)具有可分性。不具有可分性的股權(quán)由股東必然享有，而可分性的股權(quán)則只能由股東按實際出資比例享有。［9］

二是認繳說，即按照認繳出資比例行使表決權(quán)。理由有二：從法理上看，股權(quán)的享有源于股東身份的取得而非出資的繳納，只要有股東身份就應(yīng)該享有表決權(quán)；從立法依據(jù)看， 《公司法》 第三十五條明確規(guī)定按實繳出資分取紅利，但第四十三條未明確按實繳出資比例，從文義上解釋應(yīng)為按認繳出資比例行使表決權(quán)。

三是折衷說，認為既不應(yīng)絕對按照認繳出資比例也不能絕對按照實繳出資比例，應(yīng)當區(qū)別不同的情況處理，在一名或者多名股東實際繳納出資的情況下，股東按其實繳的出資比例行使表決權(quán)，沒有實繳的股東就不享有表決權(quán)；在全體股東都沒有實際繳納出資的情況下，股東按其認繳的出資比例行使表決權(quán)。［10］

從立法背景看，該條規(guī)定是從原來的《公司法》第四十一條 “（有限公司）股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)” 修改而來。2005年公司法修改的特點之一就是大幅增加了任意性規(guī)范，強化公司章程的自治功能，賦予公司更大的自治空間。筆者認為，該條規(guī)定允許出資與表決權(quán)適度分離，同時將股東表決權(quán)的行使賦予了公司自治權(quán)，體現(xiàn)出一種立法的價值導(dǎo)向，因此，在一般情況下應(yīng)理解為股東可按照認繳出資比例行使表決權(quán)，不宜理解為按照實繳出資比例行使表決權(quán)，但賦權(quán)公司章程對瑕疵出資股東的表決權(quán)行使可以另行不同規(guī)定。

從公司法其他條款有關(guān)對股東表決權(quán)予以限制或剝奪的規(guī)定也可以看出，股東表決權(quán)并非不可以限制或剝奪。例如：公司法第十六條第三款關(guān)于公司對外擔保的利害關(guān)系人沒有表決權(quán)的規(guī)定；第一百零四條關(guān)于公司持本公司股份沒有表決權(quán)的規(guī)定；第一百二十五條關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系不得行使表決權(quán)的規(guī)定。我國2006年3月16日《上市公司章程指引》第七十九條規(guī)定：股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應(yīng)當充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況；《上市公司股東大會規(guī)則》第三十一條規(guī)定：股東與股東大會擬審議事項有關(guān)聯(lián)關(guān)系時，應(yīng)當回避表決，其所持有表決權(quán)的股份不計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。上市公司持有自己的股份沒有表決權(quán)，且該部分股份不計入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)。

考察其他國家，以及我國臺灣地區(qū)的立法，對股東表決權(quán)予以限制或剝奪的立法不乏鮮例：

3 ?. 對公司法解釋（三）第十七條規(guī)定的理解

公司法解釋（三）第十七條規(guī)定：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。上述規(guī)定明確了限制股東權(quán)利的范圍為股東自益權(quán)，并未指向共益權(quán)。

在2005年 《公司法》 出臺前，最高法院發(fā)布的公司法若干問題的規(guī)定（二）的 （征求意見稿）第14條曾規(guī)定：記載于股東名冊的股東依據(jù)公司法第三十三條第二款向公司主張權(quán)利，公司以其沒有按期繳納出資或出資不足，主張在其補繳出資前應(yīng)相應(yīng)限制其表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)及新股認購權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持。

該征求意見稿，是最高法院結(jié)合大量來自司法審判實踐的反映，以及學者意見多次討論形成的，應(yīng)當說代表了新 《公司法》 出臺前司法實務(wù)界及法律理論界的主流意見，即未按期出資股東的股東權(quán)利應(yīng)當受到限制，在補繳出資前不享有表決權(quán)、利潤分配請求權(quán)及新股認購權(quán)。［11］考慮到股東表決權(quán)的特殊性，公司法解釋（三）第十七條并未將股東表決權(quán)明確納入限制的權(quán)利范圍。對未出資股東的表決權(quán)是否應(yīng)予限制，是有待進一步探索和研究解決的問題。以自益權(quán)和共益權(quán)的劃分來確定對未出資股東股東權(quán)限制的范圍只是一個初步的標準，恰當與否有待司法實踐的檢驗。［12］

筆者認為，股東出資不到位并不影響其股東資格的取得，但其享有股東權(quán)利的前提是承擔股東義務(wù)，違反出資義務(wù)，也就不應(yīng)享有股東的相應(yīng)權(quán)利，這是民法中權(quán)利與義務(wù)統(tǒng)一、利益與風險一致原則的具體體現(xiàn)。股東在沒有履行出資義務(wù)的情況下行使股東全部權(quán)利，明顯有違公平的原則，亦損害其他股東利益，故對瑕疵出資股東的表決權(quán)進行合理限制是必要的和合理的。

此外，現(xiàn)代經(jīng)濟學關(guān)于企業(yè)所有權(quán)分為剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)的理論也可給我們啟示。依據(jù)該經(jīng)濟學理論，表決權(quán)（即剩余控制權(quán)）應(yīng)當與剩余索取權(quán)（即利潤分配請求權(quán)）相對稱分布、互相匹配。如果表決權(quán)與剩余索取權(quán)嚴重不匹配，將無法使股東形成正確的表決激勵，而必然會產(chǎn)生懈怠，更有甚者將產(chǎn)生以他人承擔成本為代價的濫權(quán)。現(xiàn)在的公司法解釋（三）已經(jīng)將瑕疵出資股東的利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)納入被限制的權(quán)利范圍，由此，與之相匹配的表決權(quán)（剩余控制權(quán)）也應(yīng)一并納入被限制的權(quán)利范圍。

需要指出的是，公司法解釋（三）第十七條明確授權(quán)公司可以依據(jù)公司章程或者股東會決議對瑕疵股東的股東權(quán)利進行限制，并對限制的前提、依據(jù)以及權(quán)利范圍進行了規(guī)定，表明立法對瑕疵出資股東的權(quán)利限制設(shè)計為賦權(quán)性限制，并非法律強制性限制。因此，對瑕疵出資股東的表決權(quán)能否限制以及如何限制，也應(yīng)依據(jù)公司章程和股東會決議而定。本案最終判決云帆公司2011年1月26日股東會決議有效，主要理由是：缺少限制股東表決權(quán)的依據(jù)——公司章程或股東會決議。

[1]?梁上上：《論股東表決權(quán)——以公司控制權(quán)爭奪為中心展開》，法律出版社2005年版，第3頁。

[2]?劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護》，法律出版社1997年版，第135頁。

[3]?張藐：《公司法原理》，南開大學出版社1994年版，第67頁。

[4]?劉俊海：“論股東的表決權(quán)”，載《法律科學》1995年第6期。

[5]?上引文；張藐：《公司法原理》，南開大學出版社1994年版，第67頁；柯芳枝：《公司法專題研究》，臺灣大學法律學系法學叢書編輯委員會1976年版，第102頁。需要注意的是，柯芳枝后來修正其前觀點，見《公司法論》，三民書局印行1997年版，第202頁。

[6]?潘秀菊：《公司法》，元照出版公司2002年版，第209-210頁。

[7]?奚曉明主編：《最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）、清算紀要理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第266頁。

[8]?前引［1］，梁上上書，第16頁。

[9]?雷興虎主編：《公司法新論》，中國法制出版社2001年版，第130頁。

[10]?劉俊海：《新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點與解釋難點》，法律出版社2006年版，第71頁。

[11]?奚曉明主編：《最高人民法院關(guān)于公司法解釋（三）、清算紀要理解與適用》，人民法院出版社2011年版，第256頁。

[12]?上引書，第266頁。

作者：樊榮禧　江蘇省南京市中級人民法院

?創(chuàng)業(yè)中企業(yè)有關(guān)法律問題實用版

一、創(chuàng)業(yè)時是設(shè)立公司還是其他形式的企業(yè)?

答：由于如今設(shè)立各類企業(yè)基本不存在資金門檻了，因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)個人的具體情況，結(jié)合各種形式企業(yè)的責任承擔模式，選擇合適的組織形式。

個人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請登記從事個體工商戶，設(shè)立個人獨資企業(yè)或設(shè)立一人有限責任公司，而團隊創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限責任公司或股份有限公司。

不同的組織形式責任承擔方式：

(一)注冊個體工商戶其經(jīng)營收入歸公民個人或家庭所有。其中，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)償還;家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)償還。

(二)個人獨資企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。

(三)一人有限責任公司以公司財產(chǎn)對外承擔責任，但股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

(四)合伙企業(yè)對企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財產(chǎn)抵償，在抵償不足時，由合伙人以其財產(chǎn)承擔無限連帶責任。由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。

(五)有限責任公司和股份有限公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任，而股東則以其認繳的出資額(或認購的股份)為限對公司承擔責任。

由于公司以外的組織形式需要以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔連帶責任，而創(chuàng)業(yè)者的風險承擔能力并不高，因此在創(chuàng)業(yè)初期，建議采用有限責任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風險。

但必須要強調(diào)的是，大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過程中都習慣性地將企業(yè)理解為私人財產(chǎn)，因此企業(yè)的錢也是自己的錢。但是在公司制度中這種意識是危險的，公司是獨立于投資人的“法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。如果出現(xiàn)公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)交叉使用的情況，還有可能還會涉及挪用資金最等刑事案件，真功夫創(chuàng)始人蔡達標被判職務(wù)侵占罪和挪用資金罪便是例證。因此公司要建立完善的財務(wù)制度，投資人要把企業(yè)和個人財產(chǎn)分開，避免法律風險。

二、是否需要簽訂合伙協(xié)議、公司章程等基礎(chǔ)架構(gòu)的制度性文件來明確投資者之間的權(quán)利義務(wù)?

答：由于初始創(chuàng)業(yè)者大多都是關(guān)系密切的親戚、同學或朋友，往往羞于談及權(quán)力、利益、責任分配問題，而且在準備創(chuàng)業(yè)時更注重如何在外部開拓業(yè)務(wù)而不重視內(nèi)部建構(gòu)。

但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過后，公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時，就很有可能會在上述問題上產(chǎn)生紛爭，如果不能妥善處理就會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。為了能夠有效的規(guī)避這類問題的發(fā)生，就要求在創(chuàng)業(yè)伊始通過合伙協(xié)議或公司章程等制度性文件來明確各個創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分。這些制度性文件能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔不平的問題。在文件中，創(chuàng)業(yè)者可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項多少利益比例，各自承擔的債務(wù)比例，各自的工作內(nèi)容，如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機制等問題都一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛，這些制度性文件即是保護所有人合法權(quán)益的有力武器。

三、簽訂合伙協(xié)議要注意哪些方面?

答：《合伙企業(yè)法》第十八條概括地規(guī)定了合伙協(xié)議必須要載明的十項內(nèi)容，而要使合伙協(xié)議更有針對性、還有可操作性還需要注意以下兩個方面：

(一)合同伙投資撤資及職責的相關(guān)規(guī)定

1. 出資細節(jié)，約定每個人出資多少，如何分紅。
2. 議事規(guī)則，約定重大問題如何進行討論。
3. 職責細節(jié)，約定每個人負責的內(nèi)容，如果執(zhí)行。
4. 退出機制，約定在何種情況下合伙人可以退出，退出的時候如何計算資本。

(二)意見分歧解決方式

1. 經(jīng)營方向錯誤后的調(diào)整方案，可以約定是改變經(jīng)營方向還是改變執(zhí)行策略。
2. 觀點分歧的解決方案，可以約定是直接投票解決，還是先找專家進行咨詢論證后再解決。

(三)?經(jīng)營項目計劃利益分配和責任承擔

1. 合伙企業(yè)主要經(jīng)營哪些項目。
2. 經(jīng)營項目該如何分階段推進。
3. 經(jīng)營項目收益該如何分配，失敗該如何承擔責任。
4. 什么情況下該終止某經(jīng)營項目。

四、起草有限公司章程要注意哪些方面?

答：很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)立有限公司時視公司章程為無物，認為其只是工商局備案的一手續(xù)而已，但在法律上公司章程是有限公司治理的“憲法性文件”，對其不重視將可能帶來諸多后續(xù)的麻煩。

起草公司章程需要注意以下方面：

(一)分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)

《公司法》允許有限責任公司的章程可以對公司的分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)做出特別規(guī)定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)與實繳出資比例相分享，以保證公司運作的效率

(二)股東會的召集次數(shù)和通知時間

有限責任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會成員多由主要股東出任的情況，可以適當減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機構(gòu)，定期會議多者不宜超出二個月一次，少者亦不應(yīng)低于半年一次，建議每季度一次為宜。

《公司法》規(guī)定會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化，公司章程很有必要進行調(diào)整。至定期會議一般于會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間，可考慮3至5天為宜。

(三)股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規(guī)則)

按照《公司法》的規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。

作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：

1.股東會的職權(quán)，規(guī)定哪些事情由股東會決定。

2.首次股東會的召開程序。

3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。

4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。

5. 股東會人數(shù)無法達到要求時該如何處理。
6. 股東會會議的召集和主持程序。
7. 股東會會議召集的特殊情況。
8. 股東會會議形成決議的條件。
9. 非會議形式產(chǎn)生決議的條件。
10. 會議記錄。

(四)董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期

基于有限責任公司封閉性、人合性、可控性強的特點，董事長、副董事長，由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。

關(guān)于董事的任期，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。

(五)董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規(guī)則)

董事會的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強的特征，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，其基本內(nèi)容為：

1.董事會的職權(quán)。

2.閉會期間的權(quán)力行使問題。

3.董事的任期。

4.會議的次數(shù)和通知。

5.會議的出席。

6.會議的召集和主持。

7.決議的形成。

8.會議記錄。

(六)執(zhí)行董事的職權(quán)

股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可以放棄董事會的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事。《公司法》并授權(quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)，宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員。

(七)經(jīng)理的職權(quán)

經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責任公司的任選項，但現(xiàn)實中一般會設(shè)此崗，公司章程在沒有特別規(guī)定之下，《公司法》賦予的是一個強勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，征信體系的殘缺，職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護股東利益，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會或董事長，根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán)，適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。

(八)監(jiān)事會的設(shè)立與組成

設(shè)立監(jiān)事會的有限責任公司，其成員不得少于三人，實踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會，僅設(shè)二名監(jiān)事，應(yīng)為務(wù)實之舉。

(九)監(jiān)事會的議事方式和表決程序(監(jiān)事會議事規(guī)則)

監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分，與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同，鑒于其獨立性、程序性強的特點，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)。

(十)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

有限責任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量，不會產(chǎn)生股東之間的信任危機。當股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權(quán)有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機。然而，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

鑒于上述情況，公司章程應(yīng)因企制宜，對向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定?，F(xiàn)實中，小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是：股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害，完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決，除此之外，公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應(yīng)適當從嚴。

(十一)股權(quán)繼承

在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似，勢必產(chǎn)生有限責任公司的信任危機。因此，繼承與否，公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。但為了保護死亡股東及其親屬的利益，公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負有收購其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。

(十二)財務(wù)會計報告的完成及送交股東期限

公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法需經(jīng)會計事務(wù)所審計。《公司法》授權(quán)有限責任公司章程對上述財務(wù)會計報告送交股東的時間做出規(guī)定。為了切實落實好股東的監(jiān)督權(quán)及知情權(quán)，公司章程應(yīng)限定財務(wù)會計報告的完成時間為年度終了2個月以內(nèi)，送交時間應(yīng)限定在編制完成7日以內(nèi)為宜。

五、是否有必要建立各方面的企業(yè)管理制度，有哪些方面的管理制度是需要特別注意的?

答：不少創(chuàng)業(yè)者不注意企業(yè)的內(nèi)部管理制度，認為創(chuàng)業(yè)初期的主要精力在于業(yè)務(wù)開拓，對內(nèi)部制度的建設(shè)不太重視。但是一套全面、系統(tǒng)的企業(yè)規(guī)章管理制度，對企業(yè)運作效率的提高和運營成本的降低有重要意義，因此有必要建立全面系統(tǒng)的企業(yè)管理制度。

六、企業(yè)完善人事用工制度該注意哪些問題?

企業(yè)完善人事用工制度需要注意以下問題：

(一)簽訂書面的勞動合同并依法購買社保。不依法簽訂勞動合同的，勞動者可以請求支付雙倍工資，而沒有依法為勞動者購買社保的將會受到勞動保障部門的罰款，造成企業(yè)非生產(chǎn)成本的增加。

簽訂書面合同的時候要注意根據(jù)企業(yè)的情況規(guī)定競業(yè)禁止和保密協(xié)議的內(nèi)容。

(二)做好入職審查工作。招聘過程中的入職審查是對入職者的身份、履歷進行核實的過程，其重要目的是防止未與原單位解除勞動合同關(guān)系的人員或者負有競業(yè)禁止義務(wù)的人員進入本企業(yè)?！?a style="color: #000000;" >勞動合同法》第91條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當承擔連帶賠償責任。因此企業(yè)在新員工入職審查過程中應(yīng)當要求有工作履歷的應(yīng)聘者提供與原用人單位解除勞動關(guān)系的書面證明。

在入職審查過程中，身份證明的審查也是非常重要的。公安部有專門的查驗公民身份證真實性的平臺,企業(yè)應(yīng)當積極運用這一平臺查驗新入職員工的身份情況。如果新入職員工的身份證丟失，要求新入職的員工提供“無違法犯罪行為證明”也是其中一個辦法。

(三)履行好告知義務(wù)?！秳趧?a style="color: #000000;" >合同法》規(guī)定用人單位應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況用人單位應(yīng)當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。在實踐中，法院審查這一點主要是看是否通過了公示程序。鑒于網(wǎng)站公告、電子郵件傳送、宣傳欄公告這三種公示方式都不易于舉證。所以企業(yè)在公示時盡量采取書面形式。

(四)以“緊急聯(lián)系人”方式合法地實現(xiàn)就職擔保。《勞動合同法》第9條規(guī)定，用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。一邊是勞動者的求職心切一邊是企業(yè)的用工風險，勞動者和企業(yè)兩難。如果在招聘制度的表格設(shè)計中添加一欄“緊急聯(lián)系人”。要求入職者提供1-2名親屬的聯(lián)系電話和住址，然后進行審查核實。既能解決外地勞動者就業(yè)和又能防范企業(yè)用工風險。

(五)建立完善的績效考核制度?！秳趧雍贤ā返?9條是關(guān)于用人單位單方解除勞動合同的規(guī)定，“嚴重違反公司規(guī)章制度”這一法律規(guī)定正是企業(yè)制定具體考核獎懲辦法掌握主動權(quán)的源泉。正是因為國家法律法規(guī)沒有明確具體的規(guī)定，就給企業(yè)留下了自行制定相應(yīng)獎懲標準的空間。企業(yè)可以結(jié)合自身特點，根據(jù)企業(yè)規(guī)模、盈利狀況和員工數(shù)量自行制定多層次、多檔位的考核獎懲辦法。

(六)建立完善的檔案管理制度。企業(yè)檔案是企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營活動中形成的對本企業(yè)具有保存價值的各種文字、圖表、聲像等不同形式的資料。檔案管理是為了高效、有序地利用檔案材料，提高企業(yè)工作效率。對于現(xiàn)代企業(yè)來講檔案管理制度還有其特殊的價值。就拿人事檔案來講，規(guī)范化的檔案管理可為企業(yè)提供員工個人經(jīng)歷、業(yè)務(wù)水平、工作表現(xiàn)、工作變動等情況，便于企業(yè)知人善任。其法律意義也尤為重要，在發(fā)生勞動爭議的時候，規(guī)范化的檔案管理制度可以幫助企業(yè)規(guī)避因不能舉證導(dǎo)致的敗訴風險。

七、企業(yè)可以從哪些方面著手完善財務(wù)管理制度?

(一)債權(quán)債務(wù)管理。企業(yè)如果不重視對賒銷及其賬款的管理和控制，最后形成呆死賬而無法收回，造成重大經(jīng)濟損失，甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。所以企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，也要結(jié)合對合同的審查和履行的規(guī)范來規(guī)避風險。對重大的項目和合同要提前進行資信調(diào)查，對遇到有逾期情況的客戶要主動了解其經(jīng)營狀況和資產(chǎn)情況，摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進行保全，防止損失的擴大。

(二)內(nèi)部財會人員管理。財務(wù)管理人員在利益驅(qū)使下有犯罪風險，同時也可能有人員工作失誤產(chǎn)生錯誤記錄，因此有必要完善監(jiān)督檢查制度。

(三)財務(wù)風險管理。企業(yè)主要有籌資風險、投資風險、現(xiàn)金流量風險和連帶債務(wù)風險，都需要予以高度的管理控制。

八、對外簽訂合同需要特別注意什么事項?

答：簽訂合同需要特別注意的事項和細節(jié)太復(fù)雜，而且需要結(jié)合具體的合同分別對待，但主要有以下幾個方面需要特別留意：

(一)簽訂前對合作對象的主體資格進行審查

1.審查合作方的基本情況。先要了解對方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。

2.審查合作方有無相應(yīng)的從業(yè)資格。

3.調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。

4.查閱國家對該交易有無特別規(guī)定，目的在于確定雙方的權(quán)利義務(wù)是否合法有效;涉及特種經(jīng)營行業(yè)的，還需要查看是否有特殊的經(jīng)營許可證。

5.涉及專利、商標、著作權(quán)的需要查看是否為專利、商標、著作權(quán)的所有權(quán)人。以上這些可以聘請律師做資信調(diào)查，到工商局等相關(guān)行政管理部門查詢相關(guān)情況并分析得出資信結(jié)論。

(二)做好對合同各主要條款的審查工作

合同的簽訂最好采用書面形式，做到用詞準確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要字斟句酌，對于重要的合同應(yīng)聘請專業(yè)律師審查，以防患于未然。合同的基本條款要具備，尤其是交易的內(nèi)容、履行方式和期限、違約責任要約定清楚。

(三)采取有效措施，做好合同履行過程中的風險防范工作

合同履行時要注意保留相關(guān)的證明資料：

1.在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當事人的確認;

2.如果開出發(fā)票時對方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明等措施。

(四)?依法運用合同履行中的抗辨權(quán)防范風險

遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護本本企業(yè)的權(quán)益。

九、企業(yè)如何控制成本?

答：企業(yè)的成本可以分為生產(chǎn)成本與非生產(chǎn)成本，而非生產(chǎn)成本的控制更為重要，值得注意的非生產(chǎn)成本業(yè)務(wù)有：會議成本;采購成本;溝通成本;加班成本;人才流動成本;崗位錯位成本;流程成本;停滯資源成本;企業(yè)文化成本;信用成本;風險成本;企業(yè)家成本。

在這些非生產(chǎn)成本中，通過法律資源的管理與運用可以減少包括人才流動成本、信用成本、風險成本，這些都是企業(yè)非生產(chǎn)成本控制中非常重要的內(nèi)容。

十、初創(chuàng)的企業(yè)是否需要聘請法律顧問?

答：初始創(chuàng)業(yè)的企業(yè)暫時不必要聘請法律顧問，一方面是沒有必要，另一方面是簡單的法務(wù)可以外包。融資的時候一定要請律師，而且要請最好、最專業(yè)的律師，融資完成后公司可以設(shè)立一個法務(wù)部門，內(nèi)部法務(wù)交給法律部處理，遇到其他專業(yè)性很強的非訴訟業(yè)務(wù)或者訴訟業(yè)務(wù)時還需要聘請外部律師，即使是世界級的企業(yè)，法務(wù)部實力領(lǐng)先，但還是將專業(yè)性很強的業(yè)務(wù)交給專業(yè)律師來辦理。

十一、創(chuàng)業(yè)公司在不同的成長階段中，可能會需要到哪些法律服務(wù)?

答：初創(chuàng)階段有注冊公司(包括股權(quán)協(xié)議、章程、年報等)、代理記賬報稅(稅務(wù)報到、稅收減免等)、知識產(chǎn)權(quán)保護(商標申請、版權(quán)保護、專利申請及保護)、勞動人事(勞動合同、人事制度、社保公積金開戶與繳納)等。

發(fā)展階段有融資協(xié)議、融資咨詢，股權(quán)結(jié)構(gòu)、期權(quán)設(shè)置等。

高速成長階段有并購協(xié)議、并購咨詢與聘請律師，股份制改造等。

IPO階段有上市計劃與律師盡職調(diào)查報告等。

破產(chǎn)清算階段有破產(chǎn)清算，退出機制等。

十二、公司的法定代表人是什么，有什么作用?

答：法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負責人，其代表企業(yè)法人的利益，按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負責組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營活動，對外代表企業(yè)全權(quán)處理一切民事活動。

十三、有限責任公司的法定代表人一定要是執(zhí)行董事(董事長)?

答：《公司法》規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。因此，公司經(jīng)理也可以擔任公司的法定代表人。

但是必須要注意的是，《公司法》中的“經(jīng)理”并非普通的經(jīng)理，而是對公司董事會負責的高級管理人員。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理可以行使八項重要的職權(quán)。換言之，《公司法》中的經(jīng)理相當于人們常說的總經(jīng)理、首席執(zhí)行官。

十四、執(zhí)行董事和董事長有什么區(qū)別?

答：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司設(shè)董事會并選舉董事長，但股東人數(shù)較少或者規(guī)模較少的有限公司可以不設(shè)董事會，改設(shè)一名執(zhí)行董事。換言之，執(zhí)行董事只出現(xiàn)在不設(shè)董事會的有限公司，行使董事會的職權(quán)。

十五、一個自然人能否創(chuàng)立多家公司?

答：一個自然人可以創(chuàng)立多家公司，但《公司法》規(guī)定一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司，并且該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。

十六、公司一般用到哪些印章?它們的作用與法律效力如何?

答：公司印章主要包括公章、財務(wù)專用章、合同專用章這三個，需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開戶銀行備案或預(yù)留印鑒。公司也可以根據(jù)需要刻制稅務(wù)章、報關(guān)章、內(nèi)部使用的部門章等。

有一種說法，認為公司公章的效力要大于財務(wù)專用章，而財務(wù)專用章的效力又要大于合同專用章等其他印章，這主要是公司從自己使用的角度所做的分類，在法律效力上，公司各類印章一般具有同等效力，公司印章是公司意思表示的表現(xiàn)形式而非意思表示本身，公司印章是否發(fā)生預(yù)期法律效力，主要取決于印章的載體是否體現(xiàn)了公司的意思。

對印章法律效力的評判，是價值判斷而非事實認定，所以主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時。簡單舉幾個經(jīng)常會碰到的情形：

(一)偽造印章。如果經(jīng)鑒定與工商、公安備案的印鑒不一致，一般可認定不代表公司意思，也就是公司無需對此負責。但是，如果公司的法定代表人同時有簽字?(不是簽章)，一般會推定對公司有約束力;如果與相同的交易對象有類似交易并已履行完畢(典型如之前的合同、對賬等)，也會推定對公司有約束力。

(二)錯用印章。內(nèi)部印章對外使用，如人力章、行政章對外簽訂合同。印章類型錯誤使用，如對賬單上加蓋稅務(wù)章，勞動合同加蓋財務(wù)章。一般情形下僅有印章不發(fā)生效力，但如蓋章的同時有經(jīng)辦人簽字，則是否對公司生效取決于該經(jīng)辦人是否為代理人或合同指定的特定經(jīng)辦人。

(三)分公司印章的效力。根據(jù)公司法，分公司不具備法人資格，產(chǎn)生的責任由公司承擔，其地位類似于公司的內(nèi)設(shè)機構(gòu)。但分公司與普通內(nèi)設(shè)機構(gòu)因公司法的特殊規(guī)定而產(chǎn)生不同的后果，如分公司可以作為民事糾紛中的被告，而內(nèi)設(shè)部門就不行。公司的事務(wù)加蓋分公司的印章，一般會對公司有約束力。

(四)電子印章的效力?！峨娮雍灻ā芬呀?jīng)承認了電子印章的合法效力，因此不得僅因為采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。

十七、企業(yè)融資需要注意哪些法律問題?

答：對于初創(chuàng)企業(yè)而言，資金無疑是關(guān)鍵的問題之一。企業(yè)融資必須要注意以下幾個法律問題：

(一)投資人的法律主體地位。根據(jù)法律規(guī)定，某些組織是不能進行商業(yè)活動的，如果尋找這些組織進行投資將可能導(dǎo)致協(xié)議無效，浪費成本，造成經(jīng)營風險。

(二)投融資項目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下，許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營企業(yè)涉足的。

(三)融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等，各種融資方式對雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同，對企業(yè)經(jīng)營的影響重大。

(四)回報的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計劃、利息計算、擔保形式等需要在借款合同中重點約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項目公司的股權(quán)，則需要重點安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說，投資人更加關(guān)心投資回報方面的問題。

(五)可行性研究報告、商業(yè)計劃書、投資建議書的撰寫。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計劃書。上述三個文件名稱不同，內(nèi)容大同小異，包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實、準確，這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。

(六)盡職調(diào)查中可能涉及的問題。律師進行的盡職調(diào)查是對融資人和投融資項目的有關(guān)法律狀況進行全面的了解，根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報告。

(七)股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項目達成一致后，雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施，現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對股權(quán)進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。