A法院審理后認(rèn)為，本案系買賣合同糾紛。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第十八條第一款、第二款規(guī)定，“合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。”

依照該規(guī)定，如果合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，當(dāng)事人因合同履行發(fā)生糾紛，起訴到法院時，要依據(jù)爭議標(biāo)的的種類來確定合同履行地，從而進一步確定管轄法院。該條規(guī)定的“爭議標(biāo)的”，不是指原告的訴訟請求，而是指訴訟請求所指向的合同義務(wù)，即被告依據(jù)原合同約定所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或者履行的主要合同義務(wù)。

具體到本案，原告作為買方，其起訴要求解除合同，返還已經(jīng)支付的貨款，承擔(dān)違約責(zé)任及支付合理維權(quán)費用，上述訴訟請求共同指向的合同義務(wù)系被告某車輛銷售公司應(yīng)當(dāng)按照約定交付涉案車輛。故該案的爭議標(biāo)的不是給付貨幣，不能適用“爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地”的相關(guān)規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)“其它標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地”的規(guī)定，本案合同履行地應(yīng)為履行交付涉案車輛義務(wù)人某車輛銷售公司所在地，所在地人民法院對該案件具有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法將案件移送至該法院進行審理。

訴訟請求與爭議標(biāo)的不是同一概念。訴訟請求是指當(dāng)事人通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人所主張的具體權(quán)利，即一方當(dāng)事人向法院提出的，要求法院予以判決的具體請求。訴訟請求可以具有多個。爭議標(biāo)的是指實體法層面訴訟請求所指向的合同義務(wù)，即被告依據(jù)原合同約定所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)或者履行的主要合同義務(wù)，通常指合同在正常履行情況下，被告所應(yīng)承擔(dān)的主要合同義務(wù)或者給付行為，其具有唯一性。

訴訟請求中出現(xiàn)了給付貨幣的內(nèi)容，并不當(dāng)然適用“爭議的標(biāo)的為給付貨幣”的相關(guān)管轄規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)判定訴訟請求中的給付貨幣行為是基于合同義務(wù)即爭議標(biāo)的還是基于合同責(zé)任或者違約責(zé)任。

本案中，原告訴訟請求主張解除合同，返還已經(jīng)支付的貨款，承擔(dān)違約責(zé)任及支付合理維權(quán)費用所指向的是合同責(zé)任或者違約責(zé)任的貨幣給付，而其爭議標(biāo)的系被告某車輛銷售公司應(yīng)當(dāng)按照約定交付涉案車輛的合同義務(wù)，不屬于“爭議標(biāo)的為給付貨幣”，應(yīng)當(dāng)依據(jù)“其它標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地”的規(guī)定，由被告某車輛銷售公司所在地法院管轄。

? ? ? ?本報訊??江蘇省宜興市的賴女士遭遇網(wǎng)絡(luò)游戲消費侵權(quán)后至當(dāng)?shù)胤ㄔ哼M行維權(quán)，游戲公司提出管轄異議，要求賴女士去上海起訴。日前，宜興市人民法院裁定駁回游戲公司的異議。

賴女士在某公司開發(fā)的“征途2”網(wǎng)絡(luò)游戲上注冊了10個賬號。2016年2月，游戲公司推出了一款至尊寶活動，玩家在給賬號購買至尊寶后就可以拿到雙倍的點數(shù)卡返利，公司將分三期返還給玩家。于是賴女士就分別給10個賬號購買了300份的至尊寶。按照活動規(guī)則，游戲公司應(yīng)給予賴女士點數(shù)卡60萬張，并分期返還到賬戶中。“第一期25%的點數(shù)卡返還的很及時，但第二期就出問題了。”賴女士表示，當(dāng)她3月1日登陸賬戶時卻發(fā)現(xiàn)第二期返還的點數(shù)卡丟失了。其后，她和游戲公司多次聯(lián)系，但游戲公司始終沒能解決。無奈之下，賴女士來到宜興法院提起訴訟，要求游戲公司恢復(fù)其賬戶內(nèi)的點數(shù)卡30萬張（價值144235元）。

案件被受理后，宜興法院將相關(guān)法律文書送達給游戲公司，但游戲公司卻提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為案件應(yīng)移送至游戲電商住所地上海市徐匯區(qū)人民法院審理。原來，所有玩家消費者在注冊游戲賬號時就需要先同意游戲電商提供的《用戶注冊協(xié)議書》，其中有一條約定就是：“用戶同意將糾紛或爭議提交游戲電商注冊地法院管轄”。因此，游戲電商認(rèn)為，玩家消費者若要起訴就非得去上海不可。但原告賴女士則向法院主張這一條款無效。

經(jīng)過審理，宜興法院認(rèn)為，雖然在《用戶注冊協(xié)議書》中約定管轄法院為游戲電商注冊地法院，但由于該條款系游戲電商提供的格式條款，游戲電商也無證據(jù)證明其公司已采取合理方式提請消費者注意，所以，消費者主張該管轄協(xié)議無效符合法律規(guī)定。最終，宜興法院裁定駁回游戲公司對該案管轄權(quán)提出的異議。

（范晟程??趙??玲）

■法官說法■

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三十一條規(guī)定，經(jīng)營者使用格式條款與消費者訂立管轄協(xié)議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)予支持。事實上，網(wǎng)絡(luò)電商提供的所謂“注冊協(xié)議”往往直接默認(rèn)消費者對于協(xié)議內(nèi)容予以認(rèn)可，在點擊確認(rèn)時，很多內(nèi)容并未予以明示而是夾雜在紛繁復(fù)雜的資訊之中，沒能合理、清晰地傳遞給消費者。電商提出這樣的“霸王條款”不但使消費者負(fù)擔(dān)了額外的差旅費用和時間成本，增加了維權(quán)的成本和難度，在法律上也難以站穩(wěn)腳跟。因此，對于消費者提出的管轄約定無效主張，法院予以支持。

作者：薏米

一、問題的提出

近來，有同仁問到這樣一個問題：甲檢察院將乙法院管轄審理此案，改變管轄后對應(yīng)的乙檢察院是否應(yīng)重新出具起訴書？

與之類似的一個問題是，甲檢察院提起公訴后，甲法院發(fā)現(xiàn)需要回避，改變了管轄到乙法院，之后對應(yīng)的乙檢察院是否應(yīng)重新出具起訴書？還是要使用原來甲檢察院出具的起訴書？

二、觀點分歧

我將此問題拋出去，形成了兩派觀點：

一種觀點認(rèn)為，乙檢察院不需要重新制作起訴書，理由是：

該案并非在審查起訴階段改變管轄，而是在審判階段改變管轄，程序不能倒流。如果將案卷退回給乙檢察院，案件也并非從審判階段退回到審查起訴階段，乙檢察院只是因為開庭而必須熟悉案情。既然程序不能倒流，那么乙檢察院無權(quán)制作起訴書。在開庭時，乙檢察院應(yīng)當(dāng)宣讀甲檢察院制作的起訴書。乙法院在判決時，應(yīng)當(dāng)寫明訴訟過程，即甲檢察院起訴到甲法院，后經(jīng)指定管轄，甲法院移送乙法院，乙法院開庭審理，由乙檢察院出庭支持公訴等等。

第二種觀點認(rèn)為，乙檢察院應(yīng)當(dāng)重新制作起訴書。理由是：

該案雖然在審判階段改變管轄，但是該變管轄后，乙法院審理，對應(yīng)出庭支持公訴的是乙檢察院。乙檢察院不能宣讀甲檢察院的起訴書。因此，乙檢察院應(yīng)當(dāng)重新出具起訴書。

記得，在2014年春天，本人也曾經(jīng)辦理了類似的案件，案件起訴到法院后，因為法院需要回避，而改變管轄到其他法院。

這確實是一個大問題，需要引起重視。

三、正確答案

經(jīng)過查閱相關(guān)資料（在此感謝文水法院吳凡同志協(xié)助），找到三個依據(jù)：

依據(jù)一：

2003年《人民檢察》雜志第11期關(guān)于“發(fā)回重審案件改變管轄的，應(yīng)否重新制作起訴書？”這一問題的答復(fù)：

“人民法院改變管轄的案件一般是在一審階段，在二審階段改變管轄的情況比較特殊，按照刑訴法的規(guī)定，二審人民法院發(fā)回重審的案件只能發(fā)回原審人民法院重新審理。一般來說，對發(fā)回原審人民法院重新審理的案件，由原參加一審的同級人民檢察院直接派員出庭支持公訴 即可。對你們來信提到的二審法院發(fā)回重審并指定管轄的案件，由于二審法院改變了管轄，不能由原審人民法院重新審理案件，這就導(dǎo)致參加重新審理的人民檢察院也相應(yīng)發(fā)生了變化。管轄改變后，原受理案件的人民法院要將案件材料退回原提起公訴的檢察院，再由原提起公訴的檢察院將案件移送有管轄權(quán)的同級人民檢察院，由有管轄權(quán)的人民檢察院重新進行審查，提起公訴，這種情況下，提起公訴的人民檢察院改變了，行使管轄權(quán)的人民法院也改變了，如果不重新制作起訴書，仍使用原起訴書顯然不符合變化了的公訴主體和審判主體。因此，對發(fā)回重審并同時改變管轄的案件，應(yīng)當(dāng)重新制作起訴書。”

依據(jù)二：

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第四百二十七條：對于提起公訴后改變管轄的案件，原提起公訴的人民檢察院參照本規(guī)則第三百六十二條的規(guī)定將案件移送與審判管轄相對應(yīng)的人民檢察院。

接受移送的人民檢察院重新對案件進行審查的，根據(jù)刑事訴訟法第一百六十九條第二款的規(guī)定，自收到案件之日起計算審查起訴期限。

依據(jù)三：

最高法《刑訴法》解釋：

第十九條 ?上級人民法院指定管轄，應(yīng)當(dāng)將指定管轄決定書分別送達被指定管轄的人民法院和其他有關(guān)的人民法院。

第二十條 ?原受理案件的人民法院在收到上級人民法院改變管轄決定書、同意移送決定書或者指定其他人民法院管轄決定書后，對公訴案件，應(yīng)當(dāng)書面通知同級人民檢察院，并將案卷材料退回，同時書面通知當(dāng)事人；對自訴案件，應(yīng)當(dāng)將案卷材料移送被指定管轄的人民法院，并書面通知當(dāng)事人。

從這兩條規(guī)定來看，貌似和人民檢察院刑訴規(guī)則是互相呼應(yīng)的。

那么第二種觀點應(yīng)當(dāng)是正確的。

四、實務(wù)操作問題

筆者記得在2014年春天，本人也曾經(jīng)辦理了類似的案件，案件起訴到法院后，因為法院需要回避，而改變管轄到其他法院。之后，北京市高法、北京市檢召集兩方法院、檢察院刑庭負(fù)責(zé)人、立案庭、公訴部門、案管部門都進行了協(xié)調(diào)，當(dāng)時爭議的焦點有兩大問題，一是換押主體問題，二是起訴書制作問題。

依照上述司法解釋，還出現(xiàn)一個問題：期限問題。

1.換押主體問題

之前爭議的是到底是應(yīng)該由法院來換押還是由檢察院換押。法院的觀點是法院系統(tǒng)文書中沒有換押證，因此應(yīng)當(dāng)由檢察院換押。檢察院的觀點是，在審判階段改變管轄，應(yīng)當(dāng)由法院負(fù)責(zé)換押。那么依據(jù)上述司法解釋，答案就有了，也就是說甲檢察院起訴到甲法院后，甲法院改變管轄的話，一是將案卷退回甲檢察院，犯罪嫌疑人也要換押回甲檢察院。

那么問題來了，法院系統(tǒng)要多設(shè)計一種文書，就是換押證。

之后，甲檢察院負(fù)責(zé)將被告人換押至乙檢察院，再由乙檢察院換押給乙法院。這才是正確的換押流程。

2.起訴書制作問題

不再贅述，甲檢察院移送給乙檢察院后，乙檢察院重新制作起訴書。

3.期限問題

這里涉及到三個期限：

一個是甲法院受理后至退回甲檢察院的期限，這個應(yīng)當(dāng)不超過甲法院的最基礎(chǔ)審限。

第二個是甲檢察院接到案卷后移送給乙檢察院的期限，應(yīng)當(dāng)遵守刑訴規(guī)則第三百六十二條關(guān)于期限的規(guī)定：“各級人民檢察院提起公訴，應(yīng)當(dāng)與人民法院審判管轄相適應(yīng)。公訴部門收到移送審查起訴的案件后，經(jīng)審查認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)在五日以內(nèi)經(jīng)由案件管理部門移送有管轄權(quán)的人民檢察院。 ” 那么相應(yīng)的，甲法院將案件退回甲檢察院后，甲檢察院要重新受理該案件。設(shè)計統(tǒng)一應(yīng)用系統(tǒng)的技術(shù)人員注意了，這里需要設(shè)計一個新的受理案件流程。

第三個期限是乙檢察院收到案件后的審查期限。根據(jù)刑訴規(guī)則的規(guī)定，那么乙檢察院也要作為新受理案件來重新計算審查起訴期限。因此乙檢察院也應(yīng)當(dāng)將其作為新案件錄入統(tǒng)一應(yīng)用系統(tǒng)。

（第八版，2016年12月30日）

作者：高杉峻 （個人微信號：legalgaoshan）

親戚朋友之間，金錢借貸在所難免。如采用條款詳細(xì)、一式多份的借款合同，則更能全面防范法律風(fēng)險；但日常生活中，由借款人向出借人出具簡短的借條更為常見，因此，如何書寫借條就非常重要。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》等法律司解規(guī)定及法院案例，下面提供《借條》范本，并通過逐個字詞詳細(xì)注釋的方式提示相關(guān)的法律風(fēng)險點。

【借條范本】

借? 條[1]

為購買房屋[2]，今收到[3]韓梅梅[4]（身份證號：234567XXXXXXXX0808）[5]以現(xiàn)金[6]出借的人民幣貳萬元整（￥20000.00）[7]，借期陸個月[8]，月利率佰分之壹（1％）[9]，貳零壹柒年陸月叁拾日到期時本息一并還清。如到期未還清，愿按月利率佰分之貳（2%）[10]計付逾期利息。立此為據(jù)。[11]

借款人：李雷[12]

（身份證號：765432XXXXXXXX1817）

貳零壹陸年拾貳月叁拾壹日[13]

【注意事項】

[1]標(biāo)題表明了該條據(jù)的性質(zhì)，既防止借條持有者在借條正文上方添加內(nèi)容，也防止借條持有者將借條篡改為數(shù)頁合同的最后一頁。標(biāo)題應(yīng)書寫在紙張頂部，標(biāo)題和借條正文間不留空行，理由同前。另外，由于發(fā)生過惡意借款人用褪色筆書寫借條的案例，因此書寫借條時由出借人提供黑色簽字筆更為妥當(dāng)；借條由借款人全文手寫較為妥當(dāng)。

[2]“為……”表明借款的目的，以免一旦發(fā)生訴訟后借款人提出該筆借款系賭債、分手費等抗辯。另外，書寫借條正文時應(yīng)注意左右盡量靠近紙張邊緣，不要留出太多空白，以防借條持有人添加內(nèi)容。

[3]在民間借貸中，通常借條中寫明“今借到某某多少元”，“到”字即表示所借款項已經(jīng)實際交付，但一旦發(fā)生糾紛，借款人主張雖出具借條但未實際收到款項仍極為常見，為進一步避免此種訴訟風(fēng)險，本范本采取了“今收到某某出借的多少元”此種較不常見的表述，以更加強調(diào)款項已經(jīng)實際交付。

[4]此處寫出借人姓名的全名。名字中的字有同音的多種寫法的，應(yīng)與身份證上記載的名字一致。

[5]出借人的姓名后應(yīng)附身份證號（嚴(yán)格來說，身份證上相應(yīng)表述為“公民身份號碼”），因為同名同姓的人不在少數(shù)，而身份證號是唯一的，以避免之后就出借人是誰發(fā)生爭議。

[6]“現(xiàn)金”表明出借的方式，如果并非現(xiàn)金而系銀行轉(zhuǎn)賬，則應(yīng)將此處的“現(xiàn)金”替換表述為“銀行轉(zhuǎn)賬”，同時應(yīng)保留銀行轉(zhuǎn)賬憑據(jù)。金額較大的借款，建議采用銀行轉(zhuǎn)賬方式，以免之后發(fā)生訴訟時就是否實際交付款項發(fā)生爭議。

[7]金額應(yīng)既寫漢字大寫數(shù)字，也寫阿拉伯?dāng)?shù)字，以避免之后就是否存在篡改發(fā)生爭議；同時幣種也要寫明，且需特別核對漢字大寫數(shù)字與阿拉伯?dāng)?shù)字的一致性。

[8]借期必須明確，以免因何時還款發(fā)生爭議；借期也要大寫。

[9]利率應(yīng)寫清是年利率或月利率，同樣也要附大寫，理由同前。同時，應(yīng)注意按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，法院支持的利率上限為年利率24%。另外，民間也常將利率表述為不規(guī)范的“月息幾分”，如“月息兩分”，一般指“月利率2%”（民間各地幾分幾厘方式的利息表達習(xí)慣并不一致），為避免不必要的爭議，利率應(yīng)采用“年利率X%、月利率X%、月利率X‰”的方式予以準(zhǔn)確表述。

如果是無需利息的借款，則上述借條范本的正文部分可簡化為：

?

“為購買房屋，今收到韓梅梅（身份證號：234567XXXXXXXX0808）以現(xiàn)金出借的人民幣貳萬元整（￥20000.00），借期陸個月，貳零壹柒年陸月叁拾日到期還清。立此為據(jù)。”

?

另外，需要特別說明的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條的規(guī)定，民間借貸一旦發(fā)生訴訟，法院支持的利率上限是24%，也就是說不超過年利率24%的，全部利息法院均予支持；超過年利率36%的，超過部分的利息無效，出借人向法院請求超過年利率36%的利息，法院不予支持，而借款人向法院請求返還已付的超過年利率36%部分的利息的，法院予以支持；但年利率24%到36%之間的利息部分，借款人已經(jīng)支付的，不得向法院請求返還，通俗的講，這部分利息就是自然債務(wù)，給了的不用還，沒給的不能要。

[10]應(yīng)在借條中寫明高于借期利率的逾期利率（但逾期利率超過年24%的，法院亦不予支持），此種表述亦能敦促借款人盡快還款；附大寫的理由同前。另外，也可寫明逾期后的計息基數(shù)是到期未還的本息合計，但由于部分法院判決中對此種合計計息基數(shù)并不支持，為避免不必要的爭議，本范本未采用此種寫法。

[11]“立此為據(jù)”作為借條正文的收尾，以免借條持有者在借條正文末尾添加內(nèi)容，同時借條正文和借款人簽字之間不留空行，理由同前。由于借條行文必須簡短，因此借款合同中常見的管轄、糾紛解決等條款在本范本中均不作表述。

[12]在法律術(shù)語中，借款人僅指借入款項的人。借款人的姓名應(yīng)寫全名并與身份證記載姓名一致且附身份證號，理由同前。同時應(yīng)由借款人在手寫的名字上摁手印，否則一旦發(fā)生訴訟，就借條是否是借款人書寫發(fā)生爭議時，字跡鑒定的費用不菲，而且也不是每張借條上的字跡都具備可鑒定條件。如條件允許，借條最好書寫在借款人身份證正反面復(fù)印件的上方。

[13]該日期應(yīng)為所借款項實際支付的日期，并應(yīng)大寫，理由同前。借條末尾日期（或身份證復(fù)印件）以下的空白紙張最好裁掉，理由同前。另外，借條書寫中如有涂改，應(yīng)要求借款人在涂改處摁手印，但要求借款人重新書寫清潔無涂改的借條則更為妥當(dāng)（借款人此時應(yīng)特別注意作廢借條是否已經(jīng)徹底撕毀）。如條件允許，借款人應(yīng)要求將借條原件復(fù)印一份留存，并要求出借人在復(fù)印件上手寫“以上復(fù)印件內(nèi)容與借條原件一致”并簽名確認(rèn)，以防保存借條原件的出借人涂改借條。

【問題說明】

1、問：為什么借條范本中不寫管轄條款？

答：如果是借款合同，那么管轄條款、地址確認(rèn)條款、糾紛解決條款等必然一應(yīng)俱全，但此范本的定位是借條，簡短的借條，所以這些內(nèi)容都從略了。另外，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》于2015年2月施行后，大多數(shù)法院在實踐中均支持出借人所在地法院對民間借貸糾紛具有管轄權(quán)。

2、問：為什么要明確借期？不明確借期的話，可以隨時主張，不會時效失權(quán)。

答：第一，訴訟時效的問題永遠存在，不能避免，即便不明確借期，出借人首次主張還款后亦起算訴訟時效，一旦發(fā)生訴訟，則何時曾首次主張，仍然會是爭議焦點，所以不如把借期寫明確；第二，廣泛查閱案例就會了解，實踐中，法院單純因時效問題而不支持出借人的，可謂罕見；第三，不約定借期，就無法約定比借期利率更高的逾期利率，而且逾期利息也能督促借款人盡早還款；第四，不約定借期也與實際交易習(xí)慣不符，大多數(shù)民間借貸在出借時都會明確還款期限。

3、問：現(xiàn)金或銀行轉(zhuǎn)賬，何種還款方式更為妥當(dāng)？

答：從有利于借款人的角度來說，銀行轉(zhuǎn)賬一般更為妥當(dāng)，畢竟匯款附言、單據(jù)、銀行記錄能充分證明已經(jīng)還款。但從出借人的角度而言，如之前系現(xiàn)金出借但之后借款人用銀行轉(zhuǎn)賬方式還款，則增加了出借人潛在的訴訟風(fēng)險。

4、問：借款本息一并還清之后，借條應(yīng)如何處理？

答：用黑色筆畫一個方框?qū)⒔钘l全文框住并連接對角線打一個大叉，在借條方框下方手寫“以上借條所涉全部本息已于X年X月X日還清”，出借人和借款人雙方簽字確認(rèn)，并由出借人保留該原件，借款人則應(yīng)將上述處理過的借條原件復(fù)印一份后留存。傳統(tǒng)上，有所謂還清借款后當(dāng)場銷毀借條的做法，但后續(xù)如發(fā)生糾紛，此種傳統(tǒng)做法將導(dǎo)致無法向法院舉示借條這一最重要的書證。

參考書目：

王澤鑒：《民法總則》，北京大學(xué)出版社。

馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社。

杜萬華：《發(fā)布〈最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定〉并答記者問》，見最高人民法院官網(wǎng)。